На сегодняшний день, сравнивая государственную политику в сфере исполнительного производства с политиками других стран Романо-германской правовой семьи, довольно легко сделать вывод, что национальная нормативно-правовая база в сфере исполнительного производства является достаточно неустойчивой. С каждым годом реформируются функции, полномочия и порядок действий как государственных исполнителей, так и других лиц, принимающих участие в исполнительном производстве. При постоянных изменениях, некоторые нормативно-правовые акты являются достаточно нечеткими и не соответствуют требованиям основных правовых принципов — правовой определенности, пропорциональности, верховенства права.
Достаточно нечетко регулируются и вопросы, касающиеся исполнительных надписей — довольно часто суды и нотариусы пользуются «гибким» законодательством в своих целях, выдавая исполнительные надписи с нарушением требований законодательства, а исполнители, в свою очередь, незаконно арестовывают имущество должника. Статья 19 Конституции Украины предусматривает: «Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины». То есть, любое отклонение от установленных норм законодательства, или совершение действий, которые законодательством не предусмотрены, со стороны исполнителей, нотариусов, судов являются незаконными и подлежат немедленной отмене.
В последнее время достаточно распространена практика — коллектор обращается к частному исполнителю, а тот, в свою очередь, получает от нотариуса исполнительную надпись и накладывает на имущество должника арест. Являются ли законными такие действия?
Так, например, если подробнее рассмотреть процесс совершения нотариусами исполнительных надписей, то можно сделать вывод, что почти любую надпись можно признать не соответствующим требованиям закона. Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими издание исполнительных надписей нотариусами, является, прежде всего, ЗУ «О нотариате», а также, косвенно, ЗУ «Об исполнительном производстве»; «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений».
В статье 89 Закона Украины «О нотариате» указаны основные требования, которые обязательно должны указываться в исполнительной надписи, и отсутствие каких является достаточным основанием для инициирования обжалования, а в дальнейшем и отмены надписи.
Исполнительная надпись нотариуса должна содержать:
ОСТАВЬТЕ СВОИ КОНТАКТНЫЕ ДАННЫЕ
Мы свяжемся с вами сегодня
Согласно п. 3 главы 16 раздела II Порядка совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденного в соответствии с Приказом Министерства юстиции Украины №296/5, Нотариус имеет право совершать исполнительные надписи «Если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем», при этом срок, в течение которого Нотариус имеет право на такие действия, исчисляется с момента возникновения права требования и составляет 3 года для физических лиц, и 1 год — для юридических. Перечень документов, которые подтверждают бесспорность задолженности, при этом, приведены в Постановлении Кабинета Министров Украины «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов» №1172. Данный перечень достаточно велик и включает в себя, в частности:
В контексте вышесказанного возникает логический вопрос — как любой договор может считаться бесспорным по умолчанию — если правовая природа спора заключается в конфликте между участниками правоотношений, который в отношениях должник-кредитор почти всегда присутствует?
Судебная практика показывает, что еще несколько лет назад получить положительное для должника решение суда по делу против нотариуса было практически невозможно. Но в последнее время, суды довольно часто становятся на сторону должника. Так, например, в Решении Шевченковского районного суда города Киева о деле №761/36019/20 суд пришел к такому выводу: «Таким образом, в случае совершения исполнительной надписи при отсутствии доказательств, подтверждающих факт бесспорной задолженности, такая исполнительная надпись должна признаваться такой, которая не подлежит исполнению », то есть одной лишь принадлежности документа в перечень документов по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариусов, не предоставляет право нотариусу совершать исполнительные надписи по такому документу — обязанность подтверждения бесспорного характера спора принадлежит именно нотариусу. Похожее мнение приведено и в решении Шевченковского районного суда города Киева по делу №761 / 16682/18, где последний пришел к выводу, что кто угодно (в том числе и частные исполнители, коллекторские организации и банки) не имеют права взыскивать задолженность, если она не является бесспорной, при этом бесспорной не может быть задолженность, которую должник оспаривает, или собирается обжаловать в суд. Более того, обязательно должна быть соблюдена процедура обращения взыскания к исполнению. Так, в частности, Верховный Суд по делу 320/8269/15-ц постановил, что исполнительная надпись нотариуса не подлежит исполнению, если взыскателем нарушены требования Закона Украины «Об обеспечении требований кредиторов и регистрации обременений».
Правовой нигилизм среди коллекторов, частных исполнителей, нотариусов, как показывает практика, является обычным явлением — очень часто нотариусы при взаимодействии с коллекторами и частными исполнителями пренебрегают законными требованиями при совершении исполнительных надписей, пользуясь неосведомленностью в сфере права физических лиц должников, забывая, что любое отклонение от требований закона дает достаточно оснований обжаловать законность такого предписания в судебном порядке.